映象新闻

原来设想的新民主主义社会发展阶段，调整为向社会主义过渡的历史阶段。

⑩Rolf Schmidt, Allgemeines Verwaltungsrecht, Hannover 2010, S. 361f. （11）［德］哈特穆特·毛雷尔著：《行政法学总论》，高家伟译，法律出版社2000年版，第37页。在未来的立法和法律适用活动中，对于由行政主体之外的第三方实施给付的，可以更自觉地依据二阶理论，发挥私法和公法各自的长处。

需要注意的是，在根据实质私营化将某项行政任务范畴完全移转给私人，而不是以组织私法化来建立行政机关控制的私法企业的情形中，行政机关不再能对企业从私法上施加影响，此时不再以双阶理论分析。如果这种活动发生，私人企业可以根据《民法》中的诚信原则、善良风俗原则和侵权构成要件或《反不正当竞争法》第3条、《反限制竞争法》第1条主张民事防御请求权，或者依据《宪法》和《乡镇法》条款诉诸行政法院。它表达的不是公法、私法外的第三种法域，而是行政之上有公法和私法的共同适用。为此，下文将首先界分德中两国行政主体从事的各种不同的私法活动，随后将说明各类私法活动在德中两国在何种前提下方可实施，最后是具体展开某种私法活动在德中两国所要服从的公法规范。参见Thorsten Siegel, Die Zwei-Stufen-Theorie auf dem Rueckzug, in: DVBL 2007, S. 946。

比如《电力供应与使用条例》第6条要求供电企业和用户根据平等自愿、协商一致的原则签订供用电合同。《国有资产评估管理办法》第3条规定在拍卖、转让国有资产等活动前，国有资产占有单位应当评估。工业化是发展生产力，三大改造是变革生产关系。

如果说与资产阶级的联盟是国内统一战线的话，那么与苏联的结盟可以说是新中国的国际统一战线。《共同纲领》规定是地方，毛泽东讲的是全国。毛泽东认为大陆上的军事行动已经结束，土地改革已经基本完成，各界人民已经组织起来，这是办全国选举的三个前提条件。为此，中共提议，由全国政协向中央人民政府委员会提议，于1953年召开全国人民代表大会和地方各级人民代表大会，并开始进行起草选举法和宪法草案等准备工作。

注33 在当时的环境下，判断真假马克思主义的标准就是是否符合苏联模式。疑问在于，为什么偏偏要在这个时候提出兑现《共同纲领》第十二条呢?在这个时候要求兑现《共同纲领》第十二条，究竟是对《共同纲领》的遵守还是偏离?它是不是偏离了制定《共同纲领》时各政治主体之间达成的政治共识? 《共同纲领》的序言明确认定：中国人民政治协商会议代表全国人民的意志，宣告中华人民共和国的成立，组织人民自己的中央政府。

民主党派和民主人士响应中共的五一号召，公开发表声明，纷纷从国统区、海外奔赴中共控制的解放区，参加政协会议，则是民主党派和民主人士对中共中央五一要约的政治承诺和践行，证明了合同成立并实际履行了合同，这份政治契约的正式文本就是1949年9月29日政协会议通过的《共同纲领》。学术界忽视了《论人民民主专政》作为建国纲领的另一项重要内容，即中共对即将成立的新中国的外交政策的设计——与以苏联为首的社会主义阵营的结盟，即外交政策的一边倒。注25   三、两个联盟：《论人民民主专政》设计的建国基础 按照传统观点，毛泽东在1949年6月30日发表的《论人民民主专政》是中华人民共和国的建国纲领，它论述了即将建立的新中国的国家性质，论述了新的国家政权必须建立在与小资产阶级、民族资产阶级的统一战线——即同盟的基础上，是一个统一战线的而不是无产阶级单独的政权。这条总路线是照耀我们各项工作的灯塔，各项工作离开他，就要犯右倾或左倾错误。

其中每三年开会一次的规定，其明显的意思是政协会议不止开会一次。而我们的一些共产党员却往往瞠目不知所对，有的甚至最后拿出蛮不讲理的本事来。所以，优劣排序依次应为：1982年宪法、1949年《共同纲领》、1954年宪法、1978年宪法、1975年宪法。你们应从敌人(中国的和外国的敌人)那里拿掉这些武器，不给他们这些借口。

但是失去了斯大林的支持，新的苏联领导集团主张与西方和缓，同时又忙于内部事务，朝鲜事务开始转向停战谈判。如果仅仅是依靠军事行为打败蒋介石政府，那赢得的仅仅是一场军事斗争的胜利，并不能证明是人民的认同和民心所向，不能证明中国共产党对于蒋介石政府的军事行为是代表人民意愿的有道伐无道。

对于1954年宪法，比较普遍的看法有两点：一、1954年宪法是一部好宪法;二、1982年宪法即我国现行宪法的制定是以1954年宪法为基础的。注17 刘少奇的解释没有丝毫效果，反倒激起斯大林同志说了一长篇的话，并坚持他的看法： 如果你们不制定宪法，不进行选举，敌人可以用两种说法向工农群众进行宣传反对你们：一是说你们的政府不是人民选举的;二是说你们国家没有宪法。

他说：根据《共同纲领》的规定，我国的政治制度是人民代表大会制度。恰恰相反，毛泽东、刘少奇是想力图保留《共同纲领》，在整个过渡阶段都适用《共同纲领》，一直到中国进入到社会主义之后，再考虑制定社会主义的宪法。(作者为中国社会科学院政治学研究所执行研究员) 进入 刘山鹰 的专栏 进入专题： 共同纲领 五四宪法 。10月28日，刘少奇在与斯大林的会谈中又提出了宪法问题： 我问斯大林同志应准备的宪法，是否指社会主义性质的宪法?斯答：不是。斯大林的想法是直接把《共同纲领》变成宪法，这样宪法在所有制问题方面仍然是新民主主义性质的宪法。在中国党内有人提出了制定宪法的问题。

中共中央接受了斯大林的建议，决定在1953年召开全国人大，制定宪法。如果在今后两三年内制定宪法，势必重复共同纲领，承认资本家的财产及剥削雇佣劳动为合法。

注9 1952年6月19日，周恩来在中共中央统战部召开的全国统战部长会议上发表讲话指出：要把资产阶级分子改造成什么样子呢?就是要使他们按照《共同纲领》的规定办事，以适合于新民主主义经济的要求，适合于新民主主义政治的要求，适合于新民主主义文化的要求……改造的结果，就会使他们走上《共同纲领》规定的轨道。因此前一种宪法是新民主主义性质的宪法，后一种宪法则是社会主义类型的宪法。

斯大林对刘少奇信中的有关内容如何反应呢?10月26日，刘少奇在给毛泽东并中央的电报中，汇报了与斯大林会谈的情况： 斯说：如果你们没有准备好，全国人民代表大会可暂不召开，而开政协会议。可是为什么就在极短的时间段，《人民日报》元旦社论就认为政协会议和《共同纲领》这些在过去是完全必要的并且完成了历史任务的过渡的办法，已经不适合现在建设时期的需要了?注12 显然，在《人民日报》发表元旦社论之前，中共中央就已经做出了制定新宪法的决定。

民主党派和民主人士站在哪一边，在很大程度上代表了民意站在哪一边。显然，过渡时期的总路线是不在原定1953年的三大任务之列的。在当时的中国，还没有人对中共领导的联合政府提出合法性质疑。党在这个过渡时期的总路线和总任务，是要在一个相当长的时期内，逐步实现国家的社会主义工业化，并逐步实现国家对农业、对手工业和对资本主义工商业的社会主义改造。

注1 这里所说的《共同纲领》的规定是指《共同纲领》第十二条规定：中华人民共和国的国家政权属于人民。对于上述方面的分析，可以得出一个结论：在当时终结《共同纲领》的历史使命，代之以新的宪法，如果衡之于事实和法理，理由并不充分，人民群众也没有制定宪法的呼吁。

其二，共同纲领在群众中在各阶层中有很好的威信，没必要制定宪法;即便召开全国人大，也没必要制定新宪法，废除共同纲领，而是可以对共同纲领进行修改。人们对《共同纲领》的认同度也很高，刘少奇对此一再做出解释。

苏联领导人自认为在解释马列主义方面处于垄断的优势地位，自以为是世界革命的中心，怀疑毛泽东是第二个铁托，是一个民族主义者，而不是国际主义者。注18 斯大林提出的实际上是一个形式上的合法性问题。

但是由于朝鲜战争的爆发，中国参战，两个联盟的天平就不得不向苏联大大倾斜。斯大林的建议直接导致毛泽东和中共中央迅速改变初衷，决定制定宪法。因此，请你们和斯大林及马兄商量，如果他们认为有必要的话，你们可以从书面报告中撤销那种提法的文字，但我们实际上这样做，以利共产主义运动的发展。向苏联学习成为唯一可以选择的新中国建设之路，苏联模式或者说斯大林模式不可避免地全面移植到中国的建设中来，也从此给中国的未来发展之路埋下了隐患。

1953年还有一件非常重要的事情是向社会主义过渡的构想开始浮出水面并付诸实施，提出了过渡时期的总路线。毛泽东则在所有制问题上把宪法引向苏联模式的社会主义。

  四、过渡时期总路线介入宪法制定 按照斯大林的建议，制宪就是把《共同纲领》直接转换成宪法，是现阶段的宪法，是一种粗制品。第一次是刘少奇于1949年秘密访问苏联时，第二次是毛泽东于1950年访问苏联时，第三、四次是1952年刘少奇访问苏联时斯大林两次提及。

过渡时期总路线的提出，标志着新中国的历史发展提前发生了转向。尽管斯大林强调苏联建议的非约束性，但周坚持认为：中国人把它看作是指示，而且是重要的指示，尽管人们不能盲目地去执行。